和分公司签合同需要起诉谁?

www.nj18.net 南京知识产权律师网

一、和分公司签合同需要起诉谁?


可以起诉总公司，《公司法》第31条规定：分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。因为分公司(非法人组织)具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。


二、具体情况是怎样的?


1、有营业执照的分公司


A、合同效力：分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营经格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。


当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。(有人认为：合同签订后尚未履行的，属于效力待定的合同)。另外，分公司以自己的名义对外签订的保证合同因无效。


B、法律后果：公司法第31条“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。法理依据：因为分公司(非法人组织)具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。


C、诉讼主体：分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的其他组织，故可以单独作为原告或被告作为诉讼当事人。在司法实践中，为便于执行，第三人可以将公司与分公司列为共同被告。


2、无营业执照的分公司


A、分公司在没有领取营业执照前从事经营活动是违反公司法的规定的(公司法第29条：“设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当就所设立分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。有限责任公司成立后设立分公司，应当由公司法定代表人向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”因此，分公司没有领取营业执照而从事经营，系非法经营，不具备合法的主体资格，其所签定的合同依据相关法律(《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律或者社会公共利益。”)当然是无效的。


B、法律后果：无效合同不具有法律效力，而由此产生的法律后果则应由设立它的公司承担，但是与分公司签定合同的第三人知道或者应当知道这种情况的，公司可以根据该第三人的过错程度减轻或者免除责任。


C、诉讼主体：依据民事诉讼法，不属于其他组织，不能作为诉讼主体。分公司不能作为原告行使民事诉讼权利，须有公司作为原告参与诉讼，行使合同当事人权利。司法实践中，第三人可选择将公司作为被告或分公司及公司作为共同被告(因起诉前并不知道分公司有无营业执照)。


在我们国家，分公司和总公司之间的关系是非常密切的，但是对于分公司来说并不具备法人的资格。因此在日常的经营活动的时候虽然能够签订合同，但是由于合同方面的问题产生的纠纷依旧是需要由总公司来承担的。

·公司注册费能取回吗
    公司注册费能取回吗?根据《公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”我国公司注册资本为认缴制。但在注册公司的时候就交了许多的注册费，因此，许多人都在问公司注......

·学校教师职务发明创办公司是怎样认定的?
    学校教师职务发明创办公司是怎样认定的职务发明是要根据实际的发明情况来对其进行认定的。(一)执行本单位的任务所完成的发明创造属于以下情形之一的，即属于职务发明创造：1、发明人或者设计人在本职工作中做出的发明创造。本职......

·公司加班不给加班费和调休是否违法？
    公司加班不给加班费和调休是否违法？一、公司加班不给加班费和调休是否违法是违法的，劳动者可以和公司协商要求支付加班费或调休，如果协商不成的可以申请劳动仲裁。公司安排劳动者加班的需要根据下列情况来分别支付加班费或安......

·公司法人签字未盖章合同还有效吗
    公司法人签字未盖章合同还有效吗一、公司法人签字未盖章合同还有效吗《民法典》（自2021年1月1日起实施）第四百九十条，当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之......

·高空坠物保险公司赔多少钱？
    高空坠物保险公司赔多少钱？现代人们他们的安全意识都是越来越高了，风险的规避认识也非常高，因此他们都会选择购买保险，购买保险的话，在实际生活当中是非常常见的一种规避风险的方式，比如说高空坠物，也可以购买保险，因......

·深圳企业设立登记申请书模板是怎样的？
    深圳企业设立登记申请书模板是怎样的？深圳企业设立登记申请书——————————————————————————————名称——————————————————————————————住所　　　　　　　......

·日常的公司制度包括哪些
    日常的公司制度包括哪些日常的公司制度包括哪些日常的公司制度包括哪些：现企业管理制度的四个主要管理对象：人、财、物、信息，后三者都需要人去管理和操作，人是行为的主体。因此，人的管理工作是企业管理的核心，人力资......

·企业注销股东承担责任有哪些？
    企业注销股东承担责任有哪些?公司注销是指当一个公司宣告破产，被其它公司收购、规定的营业期限届满不续、或公司内部解散等情形时，公司需要到登记机关申请注销，终止公司法人资格的过程。根据股东会、股东大会或者人民法院确认......

·一人有限公司法人变更需要怎样办理
    我国对一人进行注册的相关公司叫做个人独资公司，在我国的经济市场上较为常见。这类企业的负责人在进行相应法人变更时，需要携带相关证据，到工商局进行办理。那一人有限公司法人变更需要怎样办理呢，下面我们就这类问题为您进......

·公司注册资本可以增加吗
    公司注册资本可以增加吗随着新《公司法》对公司注册资本由实缴制改为了认缴制，您对公司注册资本又重新关注了起来。那么在发起人对公司注册资本认缴了之后，是否还可以增加公司注册资本呢？为您解答。公司注册资本在经过公司发......

·两人合伙开公司注意事项都？
    两人合伙开公司注意事项都有哪些一、两人合伙开公司注意事项都有哪些1、确定公司合伙人出资比例根据《公司法》的规定，为成立公司，股东出资的方式非常丰富，既可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出......

·分公司不得自主对外签定合同吗
    分公司不得自主对外签定合同吗?分公司可以自主对外签定合同，但经营范围不得超过总公司的授权。《公司法》第14条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其......