公司法竞业限制条文易被混淆的问题有哪些

www.nj18.net 南京知识产权律师网

公司法竞业限制条文易被混淆的问题有哪些？为了维护市场经济安全，我国现行法明确规定，公司等企业单位的就职人员，不得参与损害公司利益的经济活动，也即不能参与竞业活动，否则经相关人士举报，是会被按照公司法竞业限制条文的规定进行处罚的，就实施情况来看，这些条文在实施时是存在着问题的，具体存在哪些问题呢?现在就来一起了解下吧。
公司法竞业限制条文易被混淆的问题：

一、公司对违规的董事、高管人员行使归入权的要件
根据公司法的规定，如果董事、高级管理人员违反竞业禁止的规定，则公司可以依法行使归入权，即将董事、高管人员的违法收入归公司所有。在此将公司对违规的董事、高管行使归入权的要件归纳如下：1、公司的董事、高管具有违反竞业禁止的行为。该行为大致分两类，一是在竞争对手公司担任董事、高管或业务人员;二是虽未兼职，但利用职务便利为自己或者他人牟取属于公司的商业机会。前者比较常见，后者在司法实践中较难以认定。2、有权行使归入权的主体。公司法第149条规定“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”。可见，能够行使归入权的主体应该是违规董事、高管所任职的公司。如甲在A公司任董事，在B公司任业务经理，则有权行使归入权的是A公司，而非B公司。但是，在现实中大量存在同一人在两家竞争公司均担任董事或高管的情形，如甲在A公司任董事，在B公司任总经理。此情形下，甲的行为对两公司而言都是违反竞业禁止的行为，那么甲究竟该对哪家公司承担归入责任。笔者认为，两家公司都有权行使归入权，不以两公司成立时间先后或甲加入两公司的时间先后为判断依据，而应该由丧失商业机会的公司向违规的董事、高管行使归入权。举例来说，同一竞争业务，甲交给A公司经营获利，B公司有权行使归入权，反之亦然。3、唯一的例外情形是经公司股东会或股东大会同意。公司以股东会或股东大会同意的方式允许本公司的董事、高管人员在竞争对手公司担任董事、高管或者业务人员，则这家公司丧失归入权的行使权利，这也是公司法明确规定的。
二、违规的董事、高管代表公司与第三方签订的合同是否无效
举例来讲，如违反竞业禁止规定的甲代表B公司与第三方签订了一项买卖合同，使得B公司从中获取收益，则A公司是否有权主张上述买卖合同无效。有不少人以合同违反法律强制性规定为由认为上述买卖合同无效，但其实此看法是对竞业禁止规定的一个误解。笔者认为，违规的董事、高管代表公司与第三方签订的合同如无其他违反法律规定的情形，仍然是有效的。从合同法的角度来看，合同是在B公司与第三方两个主体之间达成的。董事、高管代表公司与第三方签订合同的行为只是职务行为，其代理行为的后果仍归于被代理人B公司。因此，合同并不因代理行为而无效。同时认定合同有效既有利于保护善意的第三方，也有利于维护安全的交易秩序促进交易的有效进行。
三、违规的董事、高管对有竞争关系的两公司分别承担什么民事责任

1、违规的董事、高管对丧失商业机会的公司承担的民事责任
前面已经论述了丧失商业机会的公司有权向违规的董事、高管行使归入权。举例来说，甲同为两公司的董事或高管，同一竞争业务由A公司接单获利，B公司则有权行使归入权。但由于，归入权行使的并非是全部业务收入归于公司，而是董事、高管人员个人从该项业务中所获取的收益归入公司。因此，在行使归入权后，B公司仍然有权就不足以弥补其损失的部分向违规董事、高管索赔。具体来讲，就是该单业务带给B公司的潜在利润(而非收入)。而相应的法律依据是公司法第150条的规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。
2、违规的董事、高管对无权行使归入权的公司承担的民事责任
丧失商业机会的公司有权向违规的董事、高管行使归入权,并要求赔偿损失，而无权行使归入权的公司即接单的公司是否会存在损失，并有权向违规的董事、高管人员要求赔偿，也是您易误解的一个问题。笔者认为，有此担忧的人主要是对归入权究竟归入的是什么收入还存在误解。实际上，归入权行使的并非是全部业务收入归于公司，而是董事、高管人员个人从该项业务中所获取的收益归入公司。这在新公司法第149条中有非常明确的规定“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”。该条款的立法目的在于对违规的董事、高管个人进行惩罚，而不是针对公司进行惩罚。因此，丧失商业机会的公司只能对董事、高管提出赔偿要求，而不能对接单的竞争对手公司提出赔偿。既如此，则无权行使归入权的公司并没有损失产生，则其自然无权要求赔偿。但在实践中如何确定董事、高管人员从该项业务中所获取的收益仍是一个相当复杂，值得探讨的问题。
四、 违反公司法竞业禁止的行为能否造成公司主体资格的瑕疵
甲在A公司入股任总经理，后又入股B公司担任董事，经营与A公司同类的业务范围，在这个案例中，甲同时为两家有竞争关系的公司的股东。甲违反竞业禁止的行为能否造成公司主体资格的瑕疵也是一个易产生误解的地方。笔者认为不会造成。首先法律已经规定了违反竞业禁止的法律后果是收入归入;其次这一条款对股东并不适用。换言之，甲在竞争对手公司只任股东，而不是董事或高管，则不能适用公司法149条的规定。更何况，在现实中，公司可以采取有效可行的补救方式进行救济。如公司可以解聘，或甲主动辞去其中一家公司的董事、高管人员的职务。
五、违规的董事、高管是否会承担刑事责任的问题
前文已就违规的董事、高管承担相应的民事责任进行了论述,但违规的董事、高管是否要承担刑事责任仍是很多人关注的一个问题。我国刑法第一百六十五条规定了非法经营同类营业罪“国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”可见，该条规定针对的只是国有公司和企业，对其他性质的企业并不适用。换言之，只有国有公司、企业的董事、经理违反公司法竞业禁止的规定、触犯刑法才有可能承担刑事责任。我们可以看出，在职或者离职一段实践之内，从事了相关活动，违反了竞业条规的规定的，是会受到相应的法律处罚的，设定此项法规的目的在于更好的保护各民事主体的经济利益，维护社会经济秩序。

·公司经理有什么职责？
    公司经理有什么职责？职责一：企业发展战略与经营计划管理工作任务1.组织制定企业中长期发展战略及经营目标，并根据内外部环境变化及时进行调整2.企业发展战略、目标经董事会审批后组织、监督实施3.根据企业发展战略制......

·被骗当了公司法人有什么利弊？
    被骗当了公司法人有什么利弊？不知情的情况下成为公司法人有什么利弊公司的法人代表是企业法人的法定代表人,代表法人从事民事活动,成为法人代表后,其自然人格即被法人吸收,其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都......

·上市公司可以倒闭吗
    上市公司如果破产，先要进行破产清算。清算的资产一般要先支付清算费用、国家税收、员工工资等，然后才考虑股东的利益。一般破产的公司，都是资不抵债，也少有资产分给股东。《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条破产财......

·上市公司大股东的定义是怎样的
    上市公司大股东的定义是怎样的大股东是指股票占比较大的股东，它表示该股东与其余的股东相比较，它的占比最大。控股股东一定是大股东，但大股东却并不一定是控股股东。控股股东是指股票占比大到足以影响公司的日常经营运作和重......

·企业偷税漏税对财务人员的处罚规定是什么？
    企业偷税漏税对财务人员的处罚规定是什么?1、逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。2、数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并......

·保险公司已经理赔但是责任方不给钱怎么办
    保险公司已经理赔但是责任方不给钱的处理方法：可以再次与对方进行协商沟通。协商调解不成的，只能通过诉讼的方式解决了，可以先申请财产保全。人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的......

·公司倒闭法人责任有哪些
    公司倒闭法人责任有哪些对于法人和让人代表的这个问题，很多人就会进入误区，其实法人指的一个单位或是有限公司等，这时如果该公司在资金等某些其他方面出现问题是，法人代表宣布倒闭，那么您知道公司倒闭法人责任有哪些吗?接......

·我们在公司内上班
    我们在公司内上班，是为了获得劳动报酬和更好的职业发展。如果，我们在签订了劳动协议但是因为个人原因需要离职，是否可以。签了劳动协议急辞职可以吗?这个是可以的，但是如果签订了培训协议或者在劳动协议中有其他赔偿约定条款......

·小股东具有哪些合法权益
    小股东具有哪些合法权益1、知情权。中小股东要想维护自己的合法权益，首先应当对公司的情况有充分的了解。根据《公司法》第33条的规定，公司股东享有查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务......

·公司股权转让协议范本
    公司股权转让协议范本公司的股东都是可以将自己手里的股权通过一定的方式转让给他人的，但进行公司转让不仅仅是当事人的事情，还会涉及到公司与公司其他股东的利益，因此最好签订一份协议，即公司股权转让协议。下面，我们为......

·成都小企业融资担保风险有哪些
    成都小企业融资担保风险有哪些，如何应对风险？一直以来小企业融资都是一件比较的困难的事情，但是在面对困难的时候应运而生了一批小企业融资担保公司，其实作为这种类型的企业，风险是有不少的，当然对于小企业融资担保中可能......

·公司偷税漏税跟会计有关会受到惩罚吗？
    公司偷税漏税跟会计有关会受到惩罚吗?公司偷税漏税跟会计有关会受到惩罚的。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照西昂应的处罚办法进行处罚。经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税......